In Intâmpinarea depusă la dosarul 4241/2/2020, Curtea de Conturi nu insistă pe menținerea pct.1/iii din Decizia nr.4/2020

CURTEA DE APEL BUCURESTI Secția a VIII a de Contencios Administrativ şi Fiscal 

Dosar nr.4241/2/2020 

DOMNULE PREŞEDINTE, 

Subscrisa CURTEA DE CONTURI A ROMÂNIEI, cu sediul în municipiul București, str. Lev Tolstoi nr. 22-24, sectorul 1, tel.021.307.88.18, fax 021.307.88.75, cod fiscal 4265922, cont 2351101204265922 Direcția Trezorerie Bucureşti, reprezentată prin Mihai Busuioc, președinte, în calitate de pârâtă, în contradictoriu cu reclamantul CASA DE PENSII SECTORIALĂ A MINISTERULUI AFACERILOR INTERNE (CPS MAI), cu sediul în Bucureşti, Bd. Drumul Taberei nr. 7-9, sector 6, în temeiul art. 205 din Codul de procedură civilă, formulează prezenta 

ÎNTÂMPINARE 

prin care solicităm respingerea ca neîntemeiată atât a cererii de anulare a măsurii : dispuse la pct.1 din Decizia nr.XII/4/13.07.2020 emisă de Departamentul XII din cadrul Curții de Conturi și a încheierii nr. 19/07.08.2020 emisă de Comisia de soluționare a contestațiilor 

1TL 

din cadrul Curții de Conturi, cât şi a cererii de suspendare a executării măsurii din decizie, pentru argumentele dezvoltate în cele ce succed. 

LET 

I. În fapt, 

a. În perioada 27.05.2020 – 16.06.2020, o echipă de auditori publici externi din cadrul Curții de Conturi a desfăşurat misiunea de control cu tema „Verificări cu privire la aspecte legate de gestionarea elementelor patrimoniale ale entității” la Casa de Pensii Sectorială a Ministerului Apărării Naționale (CPS MApN) în urma căreia a fost încheiat Raportul de control nr. 130288/16.06.2020. 

Pentru înlăturarea abaterilor de la legalitate şi regularitate, Departamentul XII a emis Decizia nr.XII/4/13.07.2020, prin care s-a dispus, în sarcina entității controlate în temeiul art. 43 lit. c) din Legea nr. 94/1992, republicată următoarea măsură: 

1. Conducerea CPS MApN va proceda la corectarea metodologiei de calcul utilizată pentru actualizarea pensiilor la data de 30.06.2017 iar determinarea în baza art. 60 din lege a cuantumului pensiei militare la 30.06.2017 se va realiza cu respectarea următoarelor principii: 

1 

i. Actualizarea pensiei în anul 2017, conform art. 60 alin. (1) din Legea nr.223/2015, constituie procesul de majorare a pensiei ca urmare a creşterii soldei de funcție, respectiv translatarea în cuantumul pensiei a creşterii salariale de la personalul activ, având ca punct de plecare cuantumul pensiei în plată la momentul respectiv, inclusiv indexarea din anul 2016; 

ii. Începând cu data de 30.06.2017, pensiile militare la care sunt incidente prevederile art. 60 din lege trebuie să aibă în componență majorarea de 5% acordată în 2016, la care se adaugă fie indexarea de 5,25%, fie actualizarea soldei de funcție cu 15% acordată de la 30.06.2017, astfel cum prevede art.60 alin. (3) din Legea nr.223/2015; 

iii. Actualizarea pensiilor, în condițiile menționate mai sus, trebuie să se facă cu încadrarea în procentul de 85% din baza de calcul, conform art. 30 din Legea nr.223/2015. 

 b. În temeiul pct.204 din Regulamentul privind organizarea şi desfăşurarea activităților specifice Curții de Conturi, precum și valorificarea actelor rezultate din aceste activități (denumit în continuare R.O.D.A.S.), aprobat prin Hotărârea nr.155/2014 a Plenului Curţii de Conturi a României, publicată în M.Of. al României, Partea I, nr.547 din 24 iulie 2014, entitatea verificată a formulat contestație împotriva măsurii dispuse prin Decizia nr. XII/4/13.07.2020. 

Prin încheierea nr. 19/07.08.2020, Comisia de soluționare a contestațiilor din cadrul Curții de Conturi a dispus următoarele: 

- Respingerea contestației formulată împotriva măsurii de la pct. I.1. din Decizia nr.XII/4/13.07.2020, emisă de Departamentul XII, 

ZTE - Stabileşte un nou termen de ducere la îndeplinire a măsurii de la pct. 1.1. din Decizia nr. XII/4/13.07.2020, respectiv 30.06.2021

c. Prin acțiunea ce formează obiectul prezentei cauze, reclamanta, CASA DE PENSII SECTORIALĂ A MINISTERULUI AFACERILOR INTERNE (CPS MAI) a solicitat atât suspendarea executării cât și anularea măsurii dispuse la pct.I.1 din Decizia nr. XII/4/13.07.2020 și a încheierii nr.19/07.08.2020 emisă de Comisia de soluționare a contestațiilor din cadrul Curții de Conturi, susținând în esență următoarele: 

"(1). Nu se poate aplica măsura de „corectare a metodologiei de calcul utilizată pentru actualizarea pensiilor la data de 30.06.2017", aşa cum a fost ea formulată de Departamentul XII, deoarece Casa de pensii sectorială a Ministerului Apărării Naționale denumită în continuare CPS a MApN) nu a utilizat „o metodologie de calcul", ci a aplicat în procesul de actualizare a pensiilor militare de stat dispoziţiile art. 60 alin. (1) din Legea nr. 223/2015 privind pensiile militare de stat, cu modificările şi completările ulterioare (forma în vigoare la data de 30.06.2017), şi dispoziţiile anexei nr. 2 procedura de actualizare a pensiilor militare de stat la Ordinul ministrului afacerilor interne, ministrului apărării Znaţionale, ministrului justiției, directorului Serviciului Român de Informații, directorului Serviciului de Informații Externe, directorului Serviciului de Telecomunicații Speciale și directorului Serviciului de Protecției și Pază nr. 31/M.25/999/8.148/237/259/221/2016 pentru aprobarea procedurilor de recalculare şi de actualizare a pensiilor militare de stat, aşa cum este precizat în documentul nr. A 1592/30.06.2020 și la sectiunea cu constatări referitoare la normele legale în vigoare la data de 30.06.2017 de la pagina 1 paragraful 1 teza l-a din Decizie. 

TT Reclamanta a mai criticat decizia, la pct.2 din acţiune prin faptul că termenul de realizare stabilit pentru ducerea la îndeplinire a măsurii precizate în Decizie, respectiv 31.12.2020, este insuficient, considerând că sunt necesari minim 3 ani. IT 

II. Referitor la pct.3 din acţiunea introductivă privitoare la suspendarea executării măsurii dispuse prin decizie, solicitarea noastră este de respingere ca neîntemeiată a cererii de suspendare a executării măsurii, având în vedere următoarele 

considerente:

a. Potrivit art.15 din Legea nr.554/2004 reclamanta a solicitat suspendarea executării măsurilor din decizie, până la soluționarea definitivă a cauzei fără a indica motive care să permită instanţei de judecată să admită o astfel de cerere de suspendare. 

Or, în condiţiile în care suspendarea executării măsurilor dispuse prin decizie de Curtea de Conturi reprezintă o situație de excepție în situații limită, reclamanta trebuie să facă dovada întrunirii cumulative a condițiilor prevăzute de art. 15 din Legea nr. 554/2004 privind contenciosul administrativ, respectiv cazul bine justificat și prevenirea unei pagube iminente. 

Mai mult decât atât, suspendarea actelor administrative nu reprezintă un scop în sine, ea trebuind să se circumscrie problemei litigioase care vizează legalitatea subiectivă şi obiectivă şi care trebuie să opereze într-o manieră cât mai funcţională şi nu ca un factor de blocaj chiar temporar. 

În ceea ce privește posibilitatea suspendării unui act administrativ emis în temeiul unor norme legale, trebuie amintit că, din dispozițiile generale ale Legii nr. 554/2004 a contenciosului administrativ, actul administrativ se bucură de prezumția de legalitate, fiind executoriu din oficiu. 

b. Pe de altă parte, din dispozițiile art. 14 și 15, cât şi din dispozițiile generale ale Legii nr. 554/2004, rezultă că suspendarea executãrii unui act administrativ este o măsură excepțională care poate surveni exclusiv atunci când acest lucru este prevăzut expres în lege - suspendarea de drept ope lege - ori când sunt îndeplinite cumulativ condițiile prevăzute de lege - suspendarea la cererea persoanei vătămate. 

VU 

Într-adevăr, potrivit art. 14 alin. (1) din Legea nr. 554/2004 „în cazuri bine justificate și pentru prevenirea unei pagube iminente, (...), persoana vătămată poate să ceară instanţei competente să dispună suspendarea executării actului administrativ unilateral până la pronunțarea instanţei de fond". 

Deci, cu alte cuvinte, un act administrativ va putea fi suspendat din executarea sa numai în situația în care instanța va constata în mod temeinic îndeplinirea cumulativă a celor douã condiții: existenţa unui caz bine justificat și necesitatea evitării unei pagube iminente ireparabile sau dificil de reparat, condiții care nu sunt îndeplinite în cauză. 

Potrivit dispozițiilor art.2 alin.1 lit. t) din Legea nr.554/2004 cu modificările şi completările ulterioare, cazul bine justificat este definit de legiuitor ca fiind constituit din acele împrejurări legate de starea de fapt şi de drept care sunt în măsură să producă instanţei o îndoială serioasă în privința actului administrativ atacat. 

Art. 14 din Legea 554/2004 cere reclamantului ca, pe lângă "iminenta pagubei”, să înfăţişeze instanţei şi alte împrejurări legate de starea de fapt şi de drept care sunt de natură 

să creeze o îndoială serioasă în privinta legalităţii actului administrativ, împrejurări care să fie de natură a argumenta faptul că este vorba de „un caz bine justificat". 

Or, după cum am arătat în cele ce preced, nu se poate pune problema ilegalității deciziei a cărei suspendare se cere, deoarece aceasta, atât pe fond, cât şi pe formă, este în strictă conformitate cu legea. Acestea sunt aşa cum s-a conturat în doctrină, dar şi în practică, două condiţii care trebuie îndeplinite în mod cumulativ. 

Pentru considerentele arătate mai sus, solicităm respingerea ca neîntemeiată a acțiunii având ca obiect suspendarea executării măsurilor_dispuse prin Decizia nr.XII/4/13.07.2020 emisă de Curtea de Conturi. 

III. Referitor la capătul de cerere privind anularea încheierii nr.19/07.08.2020 și a Deciziei nr. XII/4/13.07.2020 emise de Curtea de Conturi a României, solicitarea noastră este de respingere a acțiunii ca neîntemeiată, pentru următoarele considerente: 

Afif 

SL 

WILLE 

1. Urmare a acțiunii de control cu tema” Verificări cu privire la aspecte legate de gestionarea elementelor patrimoniale ale entității", efectuată la Casa de pensii sectorială a Ministerulyi Apărării Naționale, prin raportul de control s-a reținut că ”Procedura de actualizare a pensiilor prevăzută la art. 60 (1) din Legea nr. 223/2015 și Ordinul comun elaborat în baza art. 60 alin.(4), nu cuprind precizări explicite privind algoritmul și modul de calcul al pensiei actualizate. 

În acest context, s-a constatat neincluderea unor sume în cuantumul pensiei actualizate la 30.06.2017, respectiv utilizarea unei metodologii de calcul incomplete/eronate în determinarea cuantumului pensiei actualizate, ca urmare a interpretării și aplicării greşite a prevederilor art. 60 din Legea nr. 223/2015. 

we 

CPS MApN a eliminat în mod incorect din algoritmul de calcul al pensiei actualizate la 30.06.2017 suma reprezentând echivalentul majorării de 5% acordate în anul 2016." 

2. Pentru înlăturarea acestei abateri s-a dispus, în temeiul art. 43 lit.c din Legea nr, 94/1992, republicată şi ale pct. 174 din RODAS următoarea măsură: 

” Conducerea CPS MApN va proceda la corectarea metodologiei de calcul utilizată pentru actualizarea pensiilor la data de 30.06.2017 iar determinarea în baza art. 60 din lege a cuantumului pensiei militare la 30.06.2017 se realizează cu respectarea următoarelor principii: 

2 

1 

7 

i. Actualizarea pensiei în anul 2017, conform art. 60 alin. (1) din Legea nr.223/2015, constituie procesul de majorare a pensiei ca urmare a creşterii soldei de funcție, respectiv translatarea în cuantumul pensiei a creşterii salariale de la personalul activ, având ca punct de plecare cuantumul pensiei în plată la momentul respectiv, inclusiv indexarea din anul 2016; 

T 

e cu 

red 

ii. Începând cu data de 30.06.2017, pensiile militare la care sunt incidente prevederile art. 60 din lége trebuie să aibă în componență majorarea de 5% acordată în 2016, la care se adaugă fie indexarea de 5,25% acordată în anul 2017, fie actualizarea soldei de funcție cu 15% acordată de la 30.06.2017, astfel cum prevede art.60 alin. (3) din Legea nr.223/2015; 

iii. Actualizarea pensiilor, în condițiile menționate mai sus, se realizează cu încadrarea în procentul de 85% din baza de calcul, conform art. 30 din Legea nr.223/2015. 

3. Prin acțiunea introductivă, reclamanta critică legalitatea măsurii din decizie solicitând anularea Deciziei XII/4/13.07.2020 și a încheierii nr.19/07.08.2020 emise de Curtea de Conturi a României pe considerentul că ”Nu se poate aplica măsura de ,,corectare a metodologiei de calcul utilizată pentru actualizarea pensiilor la data de 30.06.20174. Așa cum se poate observa, prin raportul de control s-a reținut faptul că legislația secundară emisă pentru aplicarea art. 60 din Legea nr. 223/2015, respectiv Anexa nr. 2 la Ordinul comun nr. 31/M.25/999/8148/237/259/221/2016 pentru aprobarea procedurilor de recalculare și de actualizare a pensiilor militare de stat, nu cuprinde precizări explicite privind algoritmul (modul de calcul) al pensiei actualizate, nefiind prezentată o ,,formulă de calcul” pentru actualizarea pensiilor militare de statAstfel, în acest context, s-a constatat că CPS MApN a interpretat în mod eronat prevederile art. 60 din lege cu atât mai mult cu cât prin ordinul comun nu se pot aduce modificări Legii nr. 223/2015, sens în care cuantumul pensiei stabilite prin lege nu poate fi influentat de prevederile legislatiei secundare sau de alte modele de calcul asumate la nivelul diferitelor case de pensii sectoriale. 

5. Sintagma „metodologie de calcul şi măsura privind "corectarea metodologiei de 

calcul utilizată pentru actualizarea pensiilor la data de 30.06.2017", vizează în mod generic 

operarea unor corecții asupra modului de calcul (algoritm de calcul) al pensiei actualizate, cu scopul vădit de a se determina în mod corect cuantumul pensiei actualizate. 

Aşadar, argumentul invocat de reclamanta (CPS MAPN nu a utilizat "o metodologie de calcul" ci a aplicat dispoziţiile legii) nu poate fi reținut întrucât nu se poate invoca faptul că determinarea pensiei actualizate nu s-ar fi realizat într-o succesiune de etape, prin realizarea unor calcule specifice. 

Subliniem faptul că sintagma "metodologie de calcul" nu face referire la un anumit document intitulat în acest fel, ci se referă în mod explicit la modalitatea concretă de determinare a pensiei actualizate (algoritm de calcul). 

Astfel, succesiunea de operaţiuni pentru actualizarea pensiei (modul de transpunere în practică a cadrului legal și metodologia de calcul a pensiei) trebuie să fie reflectată în documente specifice elaborate la nivelul instituției respective (proceduri operaționale, norme interne, etc). 

Or, în contextul unei reglementări secundare lacunare, existența unei norme interne clare este cu atât mai importantă, iar măsura dispusă vizează corectarea modului de calcul al pensiei actualizate, ceea ce în final trebuie să se transpună și în reglementările interne ale instituției, indiferent de forma acestora (proceduri operaționale, instrucțiuni de lucru etc). 

6. Susținerea reclamantei în sensul că "măsura dispusă de Curtea de Conturi doar la CPS a MApN nu constituie la acest moment o modalitate de soluţionare a necesității abordării unitare” este nefondată, dat fiind faptul că scopul primordial al deciziei îl constituie necesitatea respectării legii iar abordarea unitară a tuturor caselor de pensii sectoriale este în acest caz consecinţa reintrării în legalitate la nivelul tuturor entităților 

verificate. 

În acest sens arătăm faptul că, Curtea de Conturi a inițiat controale la fiecare din cele 3 case de pensii sectoriale ale MApN, SRI și MAI, iar la finalizarea verificărilor se formulează concluzii și se emit Decizii în concordanță cu Decizia emisă la CPS MApN (cu excepţia situațiilor în care entitatea realizează în timpul controlului acţiuni pentru remedierea abaterii). 

7. La pct.2 din acţiunea introductivă, reclamanta critică decizia din perspectiva faptului că termenul de realizare pentru ducerea la îndeplinire a măsurii din Decizie, respectiv 31.12.2020, este insuficient, apreciind că sunt necesari minim 3 ani, invocând faptul că procesul de actualizare din 30.06.2017 s-a finalizat în decembrie 2019. 

a. Or, prelungirea cu cel puțin 3 ani a termenului de realizare a măsurii din decizie este în mod evident exagerată, nefiind bazată pe o estimare realistă şi o calculație a fondului de timp necesar remedierii erorilor în formula de calcul a pensiei actualizată. 

De altfel, modificările dispuse prin Decizie nu determină un efort administrativ similar celui deja realizat în anii 2017-2019, ci urmăreşte realizarea unor modificări în algoritmul de calcul utilizat pentru determinarea cuantumului pensiei actualizate. 

În contextul în care determinarea cuantumului pensiei actualizate este realizată prin intermediul unor aplicații informatice, măsura dispusă prin decizie se poate implementa prin modificarea unor algoritmi de calcul în cadrul respectivei aplicații informatice. 

b. Faptul că măsura dispusă nu vizează reluarea integrală a tuturor activităților derulate în cadrul procesului de actualizare a pensiilor la data 30.06.2017, nefiind necesară o nouă determinare a bazei de calcul actualizate. 

Așadar, modificarea metodologiei de calcul dispusă prin Decizie nu presupune reluarea tuturor activităților deja realizate în anii 2017-2019, ci doar anumite schimbări în algoritmul de calcul utilizat la actualizarea pensiei, respectiv un proces integral automatizat (realizat cu ajutorul aplicaţiilor informatice), astfel că solicitarea de prelungire cu 3 ani a termenului de realizare a măsurii este lipsită de fundament. 

c. Trebuie subliniat faptul că în situațiile în care procentul prevăzut la calculul pensiilor, conform art. 29 şi 109 din Legea nr. 223/2015 depăşeşte 85%, ca urmare a plafonării prevăzute de art. 30 din acelaşi act normativ, rezultă un cuantum al pensiei actualizate în 

valoare de 85% x Baza de calcul 30.06.2017, astfel că algoritmul de calcul prezentat în raportul de control conduce la același rezultat cu cel obținut de CPS MApN. 

În acest context, având în vedere numărul mare al beneficiarilor de pensii militare stabilite de CPS MApN și faptul că Decizia dispusă are impact financiar doar în cazul pensionarilor pentru a căror pensie a fost utilizat un procent mai mic de 85% din baza de calcul, pentru respectarea drepturilor pensionarilor și minimizarea riscului de plată a unor obligații accesorii din bugetul de stat, se impune demararea în regim de urgenţă de către CPS MApN a demersurilor pentru plata tuturor obligatiilor către categoria de pensionari sus 

menționată și încadrarea în termenul stabilit prin Decizie. 

Pe de altă parte, prin încheierea nr. 19/07.08.2020 emisă de Comisia de soluționare a contestațiilor din cadrul Curții de Conturi la pct.2 s-a stabilit un nou termen de ducere la îndeplinire a măsurii de la pct. 1.1. din Decizia nr. XII/4/13.07.2020, la data de 30.06.2021. 

În concluzie, pentru toate considerentele de mai sus solicităm respingerea ca neîntemeiată atât a cererii de anulare a măsurii dispuse la pct.1 din Decizia nr.XII/4/13.07.2020 emisă de Departamentul XII din cadrul Curții de Conturi și a încheierii nr.19/07.08.2020 emisă de Comisia de soluționare a contestațiilor din cadrul Curții de Conturi, cât şi a cererii de suspendare a executării măsurii din decizie. 

În drept: ne întemeiem întâmpinarea pe dispozițiile art. 205 din Codul de procedură civilă; art. 14, 15 din Legea nr. 554/2004 a contenciosului administrativ; pe art. 1, 2, 3, 11, 21, 22, 23, 24 din Legea nr. 94/1992 privind organizarea şi funcţionarea Curții de Conturi, republicată; pe pct. de la 174 la 229 ale Regulamentului privind organizarea şi desfăşurarea activităților specifice Curții de Conturi, precum și valorificarea actelor rezultate din aceste 

LLLLL 

EC7/ 

activități, aprobat prin Hotărârea nr. 155/2014 a Plenului Curții de Conturi și publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I nr. 547/24 iulie 2014; art.60 alin.(1) din Legea nr.223/2015 privind pensiile militare de stat. 

Solicităm încuviințarea probei cu înscrisuri. 

Depunem prezenta întâmpinare în două exemplare, unul pentru instanţa de judecată și celălalt pentru comunicare reclamantei. 

Vă rugăm să ne comunicați actele procedurale la sediul central al Curții de Conturi a României din municipiul Bucureşti, str. Lev Tolstoi nr. 22-24, sectorul 1. 

/COMIHAI BUSUIOC